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浅论一人公司对传统公司法实际的挑衅

时间:2019-05-06    点击: 次    来源:搜集转载    作者:佚名kmteckels.com - 小 + 大年夜

摘要:本文从汗青及对世界各国一人公司的立法谈起,扼要的阐述了一人公司在法理上对传统公司法实际所构成的挑衅,阐述了当今社会确立一人公司司法地位的重要性,并对我国一人公司的立法提出若干看法。
关键词:一人公司传统公司法实际司法规制……
何谓公司,各国立法及学者对此有不合的表述。我国公司法对此也未作明白规定,只是在各类有关条目中提醒了公司的一些本质特点。据此我们可以给出以下定义:公司是依法设立的从事经济活动并以盈利为目标的企业法人。传统公司法以此为基本,严格规定公司设立时的最低提议工资两人以上,并且规定在公司成立后股东人数增添到法定下限就构成公司闭幕的缘由。但是,在公司法人制度生长的汗青过程当中却出现了另外一种新的公司情势——一人公司。一人公司的涌如今某种程度上对传统公司法制度的一些实际构成了直接挑衅,且超出了以天然工资中间的单个主体的小我人格。本文拟从二者的差别对其展开阐述。

一、在汗青及世界范围内对一人公司的考察
对一人公司法人的考察应当把它放在社会经济生长的汗青长河中和公司制度生长的汗青阶段下去停止“不管是政治上的立法或市平易近的立法,都只注解和记录经济关系的请求罢了。
一人公司,又称独资公司,系指股东仅为一人,并由该股东持有公司全部出资的无限义务公司或一切股分的股分无限公司。一人公司的出现,实际上是随着经济的赓续生长(天然经济—商品经济—市场经济),特别是市场经济的赓续生长,小我投资者为寻求一种无限义务的好处,将其企业采取无限义务公司或股分无限公司形状的成果。Www.relunwen.cOm在17世纪初,股分无限公司的出现大年夜大年夜调动了投资者的积极性,推动了社会经济的生长,但股分无限公司仅限于大年夜企业的实用,如许就把很多中小企业排斥在无限义务以外,而中小企业承当着更大年夜的风险。19世纪初,无限义务公司的问世处理了很多中小企业的无限义务成绩,然则一人投资设立的中小企业仍被排斥在无限义务的范围以外。⑴19世纪末,市场经济的生长加快,小我本钱力量加强,小我出资者为了使本身在出资掉败时能把损掉范围限制在最小范围内,急切须要处理无限义务的成绩。此时各类躲避司法的行动相继出现,虽然各国公司法都对设立公司的最低股东人数作了限制,但实际意义上的一人公司却弗成防止。
个中最早也是最典范的一个案例就是1897年英国的“萨洛姆诉萨洛母无限公司”的判例。此例标记住一人公司在司法上实在其实立:
萨洛姆公司有七位股东,分别为萨洛姆及老婆和五个儿子。公司董事由萨洛姆及其两个儿子担负。公司成立后,萨洛姆把他具有的一家鞋店作价38782英镑卖给该公司。公司付给萨洛姆现金8782英镑,另10000英镑作为公司欠萨洛姆的欠款,由公司发行给萨洛姆10000英镑有担保的公司债,其他则作为萨洛姆认购公司的股分的价款。公司实际上发行了20007股,萨洛姆本身持有20001股,另六股由其家眷各持一股以符合英国公司法必须七位提议人的规定。公司成立一年后自愿闭幕,经清理,公司债务逾越公司资产7773英镑,如许若萨洛姆的10000英镑债务取得清偿,则其他没有担保的公司债务人将没法取得任何清偿。无担保的债务人宣称,萨洛姆与该公司本质上为一小我。是以,公司弗成能欠萨洛姆1万英镑债券,公司的家当应用于清偿欠萨洛姆以外的债务人的债券。低级法院认为,该公司只是萨洛姆的代理人,故萨洛姆应补偿损掉。但这一判决被上议院采纳。上议院认为,该公司一经注册,就成了一个与萨洛姆没有关系的自力的人。作为如许的债务人,他有权比无担保的债务人优先取得偿付。萨洛姆终究取得了公司仅能付出的6千英镑,其他债务人则分文未得。⑵
这个案例在客不雅上以判例的情势确认了一人公司在英国的合法性,只需按照司法的规定去设立公司,该公司即取得法人人格,不论公司的控股权在本质上是一个照样多数股东占领,是以本质上意义的一人公司已弗成防止。判例解释投资者可以采取挂名股东的方法躲避司法,虽然此类公司有着多种机构,本质上,公司的挂名股东和这些机构纯属虚名罢了,公司的家当权和运营权完全由出资最多的股东控制。自萨案开端,一人公司法人由现实上的存在走上立法的门路。上述案例一向被认为是承认本质意义上的一人公司的典范案例。最早以成文法的情势肯定一人公司司法地位的应是1925年的列士敦支堡制订的《天然人和公司法》。⑶
从西方各国的立法看,对一人公司的立场普通都经历了从各国公司法禁止一人公司的设立,到渐渐承认存续中的一人公司(有些国度规定成立后的公司一旦其一切本钱集中到一人手中时,就构成公司闭幕的来由)一向到承认一人公司的合法性,不合的只是各国的详细规定有所差别罢了。从世界范围内看,完全禁止一人公司的国度为数其实不多,而完全肯定或附条件的承认者占多数半,有的国度如列士敦支堡、德国、日本、加拿大年夜不只许可设立一人无限义务公司,并且许可设立一人股分无限义务公司;有些国度比如法国、比利时、丹麦等只许可设立一人无限义务无限公司;有的国度比如奥天时、瑞士等禁止设立原生型一人公司,然则其实不否定继发型一人公司。⑷

2、一人公司对传统公司法人制度的冲击
按传统公司法人实际,法人是相关于天然人而言的一类平易近事权力主体,指按照法定法式榜样设立,有必定的组织机构和自力安排的家当,并能以本身的名义享有平易近事权力承当平易近事义务的社会组织。法人的本质有两点,一是社团性,二是自力人格性,这两个特点汇合在一路,用最精练的说话概括就是:法人者,集团也,自力人格也。⑸按传统公司法实际,公司的自力人格是以股东与公司在家当、运营上的分别为条件的,并且公司法人义务的自力是以法人自力人格为条件确当这类分别准绳被贯彻履行,就在股东和债务人之间构成一层面纱使得债务人不克不及超出法人直接相股东穷究任何义务,股东便可天经地义的享用无限义务而免受公司债务人的直接追索,然则一人公司的股东集中于一人身上时,即公司的股东只要一名时,很多确保贯彻分别准绳的很多规定,诸如本钱多半决定准绳,董事忠诚义务义务,信息地下制度等都将面对巨大年夜挑衅。股东与公司很难真实的分别,公司的自力法人人格难以保证,此时,一人公司的自力义务很能够会掉去基本,是以也就产生了一人公司的规制成绩。
现实上法人自力义务的构成完全源于股东无限义务制度的驱动,公司自力义务是股东无限义务的核心内容。承认一人股东在一人公司中的无限义务正是一人公司受广大年夜投资者迎接的缘由,让一人公司的股东对公司债务承当无限义务,是一人公司产生的内涵驱动力。
一人公司最大年夜的两个特点是股东单一和股东对公司债务承当无限义务。一人公司的股东只要一个,其含义有2种,一是情势意义上的一人公司的一个股东,另外一个是本质意义上的控制公司最多股本和最大年夜控制力的公司。所谓情势意义上的一人公司是相关于承认一人公司的国度而言,只要国度承认一人公司时才会无情势意义上的公司,即股东人数只要一人,全部股分或出资额均由其控制。公司在设立时,公司章程记录或公司挂号股东就为一人。例外情况是公司设立时股东固然不止一人,但在公司存续时代,公司的全部本钱或股分转到一个股东手中。这两种情况常被学者称为原生型一人公司和继发型一人公司。⑹上述只是情势意义上的一人公司,在本质意义上,一人公司有着另外一表示情势,即:公司的股东为

多半人,但本质上公司的股分为一人所控制(真正股东),其他的股东只是为了使公司在情势上符合公司法的规定或为合营真正股东的目标而充当挂名股东。不管是英美法系照样大年夜陆法系国度,对本质意义上的公司均持肯定立场。英国的萨洛姆判例就是有力的证明。假设国度承认情势意义上的公司和一人公司的存续,那么本质意义上的一人公司则无任何意义。是以,法学界对一人公司的评论辩论多是针对情势意义上的公司的评论辩论。
传统意义上的公司法强调公司的社团性,社团性也就成了一人公司法人格争辩之核心,所以现代公司制度自成立之初便有着鲜明的社团性的特点。随着公司法实际的赓续创新和生长,实际中的公司形状出现着多样性。各国公司立法对一人公司的立场从否定到肯定的汗青生长趋势不只使公司的社团性遭到果真挑衅,也使传统公司法实际的法人性遭到极大年夜的冲击。
在传统公司社团性实际的支撑下,多个股东投资主体的存在使公司的产权多元化。随着公司制度的赓续生长,为调剂公司外部多元化的产权之间的好处关系,传统公司在其外部管理构造上采取并根本上构成了“股东会——董事——监事会”三会并力的形状。而一人公司外部股东和董事常常两位一体,管理构造较为简单和灵活,与建立在产权多元化基本上的传统公司法人管理构造难以吻合。一人公司的产权单一,股东大年夜会已掉去存在的基本,股东无需经过过程股东大年夜会便可以直接相外界表达。从某种意义上看,一人股东兼任公司董事,控制公司运营管理权,必将会对公司的自力法人性及股东无限义务产生挑衅。传统公司法实际认为无限义务建立在分别准绳的基本之上,即股东承当无限义务是以把出资交于公司,离开其控制和安排为条件的。但在一人公司里,股东极易成为公司资产直接或直接的控制人。一人公司最具有引诱力的是其无限义务准绳,想要其承认无限义务,则需起首承认其自力法人性,使公司法人与股东之间构成一道樊篱。在学术界有着股分社团说、潜伏社团说、特别家当论等支撑一人公司学说,⑺笔者认为特别家当论说最具有压服力,它认为法人资格是使必定的司法关系纯真化、明白化而由司法所认许的一种法技巧。此种学说认为公司是从普通家当(股东小我家当)分别出来的特定营业家当所构成,不受其成员人数若干阁下,在司法上自力承当义务的单位。这就将法人资格的重点从“人的构成”转移到了“物的构成”。一人公司虽不具有固有的法人格,但应对结合在一人公司股东身上的公司家算作为特别家当赐与司法上的承认,承认一人公司是一个能承当义务在司法上自力的单位,即一人公司具有法人性。特别家当论说逐步成为以后对一人公司法人格最有支撑力的学说。

3、我国立法近况及对一人公司立法的几点启发
虽然世界上很多国度适应公司制度的生长请求,不合程度的对公司法作出修改或承认原生型一人公司或继受型一人公司。但我国的公司立律例定,除国有独资企业以外的公司必须有2个或2个以上的股东构成,禁止设立一人公司;许可设立国有独资公司和外商一人投资设立的一人公司,也没有禁止存续中的一人无限义务公司和一人股分无限公司的存在。我国的公司司法对一人公司的规定重要表如今《公司法》、《外资企业法》、《中外合伙运营企业法》、《中外协作运营法》等司法标准中。《公司法》第二十条规定:无限义务公司由两个以上50个以下股东合营出资设立。国度授权出资的机构或国度授权的部分可以伶仃投资设立国有独资的无限义务公司。该法第18条的规定注解司法许可一人设立国有独资公司和外资无限义务公司,其他无限义务公司禁止由一人设立,但《公司法》规定股东之间可以相互让渡其全部投资或部分投资,并且未将“公司只要一名股东”作为公司闭幕的法定事由。是以,公司的其他股东将本身的股分让渡给另外一个股东而构成一人公司的情况完全能够出现。⑻这意味着司法许可存续中的一人无限义务公司和一人股分无限公司的存在。《外资企业法》和其《实施细则》中规定本国投资者包含企业和其他经济组织或小我可以在中国境内设立外商独资公司。其组织情势主如果无限义务公司。《中外合伙运营企业法》、《中外协作运营法》规定投资各方可以向个中的一方让渡本身在企业中所占的股分或家当份额,如许受让了其他各方投资的投资者就成了公司的唯一股东,该企业成了一人公司。
上述我国一人公司的立法状况是很倒霉于我国公司制度的完美的,也倒霉于我国市场经济的生长。我国现有的立法对外商本钱和国有本钱的投资者与境内非国有投资者差别对待,是与市场经济公平竞争精力背道而驰的,特别是在以后参加世界贸易组织的情况下,我国面对一个公平的wto规矩,这更须要我国对公司法加以完美,建立一个公道、对等、公平的竞争情况。别的,我国现有对一人公司的有关立法的不完美招致了我国本质意义上的一人公司的广泛存在,在实际中有关本质股东与挂名股东之间的饿胶葛也是常常出现。为此笔者建议,我国应适应世界各国公司立法的潮流,在许可一人公司的条件下,严格标准其设立条件,趋利害害,促进公司制度的进一步完美。
一人公司是在传统的公司法人制度基本上的生长,用传统的公司法框架体系是难以对其停止标准的,若仅仅以一人公司法人是公司制度的例外来解释一人公司景象说清楚明了实际范式的衰弱。一人公司法人对传统公司法人实际以“社团性”为核心的范式体系的挑衅,弗成防止的预示着公司制度的变革。⑼关于我国而言,最好的选择应是大年夜胆自创西方国度关于一人公司法人的实际,对一人公司法人作出专门的司法规制,在承认一人公司的基本上,笔者拟提出以下建议:
1、我国今朝的公司司法只许可国有独资公司和外商独资公司的存在,笔者认为,公司司法应许可企业法人和天然人设立一人公司,若不准可企业法人设立全资子公司会招致市场主体的司法地位不对等,只许可国有企业设立一人公司不符合对等竞争的市场规矩,使企业不克不及享有对等的投资权,并且在实际中,愈来愈多的国有企业特别是具有竞争性的国有企业也赓续的投资国有独资公司,使国有资产比其他资产有更多的优势权力,倒霉于主体间的公平竞争。对外商的优惠政策使一些国际公司先到境外投资设立公司,再以具有本国国籍的公司之名义回国投资,其目标是为了享用优惠。这严重冲击了正常的经济次序,影响了社会主义市场经济体系体例的建立和生长。关于天然人也应赐与公平待遇,假设禁止设立一人公司,一些人出于好处的使令,,会以多个挂名股东的方法设立本质上的一人公司,不消完美的司法标准来调剂,不管若干个股东投资设立公司都有能够会伤害债务人和相干好处关系人的好处。由于一人公司只要一个股东对其公司具有相对的控制权,假设一人公司再行设立一人公司,则原公司的股东很能够会超出子公司对其所设立的公司实施控制,是以司法应禁止一人公司设立另外一个一人公司。别的,投资主体在设立一人公司时,不得设立多个一人公司。由于投资者有能够在公司间实施接洽关系交易、躲避合同义务或转移家当侵犯家当,进而伤害债务人的好处。⑽
2、应导入最低本钱金制度,严格本钱充分和保持制度。⑾公司的对外义务才能直接取决于公司本钱的若干。关于一人公司来讲,最低资金的若干对保证债务人的好处显得非分特别重要。我认为司法可作以下规定:设立一人公司必须在挂号时投入能保证公司普通债务人利的必定命量的资金,不然不予以挂号成立。根据须要单一股东最好应供给必定的担保,不然挂号机关可以根据实际情况拒绝公司的挂号请求。在以实际实物

等资产出资时,必须实施严格的出资评价和定期核对法式榜样,以包管公司的本钱充分得以完成,不然股东能够会作出倒霉于债务人和其他相干好处人好处的行动。
3、应当建立表里结合的监督和规制制度。一人公司最大年夜的缺点在于公司家当轻易与股东小我的家当相混淆,公司法人人格也不敷清楚,没有束缚机制,成果会招致股东滥用权力。在实际中,一人公司没有象传统公司那样的三会(股东会,监事会,董事会),但根本的经理制度应是其外部机构。对一人公司的规制应起首从其外部规制开端,在公司外部应由股东以外的管理人员和雇员平易近主选举出一个类似于监事会的机构用于对股东的决定实施外部监督。公司挂号部分,税务机关,税务咨询公司,专门的管帐公司和管帐师事务所等应从外部加强对一人公司财务管帐事务的监督和培训。⑿一人公司的各项营业活动,活动场合和帐簿清单要和股东小我的营业来往分开操作,一人公司和单一股东的家当应严格分开,不然轻易形成二者的家当混淆。在外部方面,应合时付与债务人“揭开公司面纱”(piercingthecorporateveil)的权力,引入公司法人人格否定制度。一人公司的无限义务使得股东在好处的驱动之下以公司为幌子,借本身对公司的运营管理的控制为手段,应用小我家当与公司家当的混淆,侵犯公司债务人、职工等短长关系人的好处,⒀是以有须要引入公司法人格否定制度。一人公司应将有关事项及时告诉公司挂号机关并且地下,以便于债务人及相干好处人查询,以利于其对一人公司详细事务情况的懂得,增长公司的透明度。如许,一人公司置于清偿务人和其他关系人的监督之下,降低了股东停止造孽交易的概率。假设一人公司产生债务和债务关系,债券人有公道并且充分的来由信赖一人公司股东应用权力讹诈、吞并公司家当、混淆公司和小我家当干涉式的控制公司运营权、决定计划权,制造破产假象等伤害债务人及其它人的合法好处,则可以应用公司法人格否定实际,让单一股东直接对公司债务人承当无穷义务,即“揭开公司面纱”。

一人公司的司法地位固然在我国没有取得完全承认,然则一人公司的出现和存在均有其公道性,司法对其不克不及单一的否定,一人公司的生长是弗成阻挡的,随着世界经济的赓续融合,我国应加强公司立法,特别要对公司法作出修改,加强对一人公司的立律例制,使其走上精确的生长轨道,推动我国公司法的进步和生长。

注释:
(1)拜见陈伟航论一人公司的司法规制贸易研究2002
(2)reg佩林斯a杰弗里斯英国公司法m公司法翻译小组,上海翻译出版公司1984
(3)王保树,中国公司法,m北京中国工人出版社1995
(4)拜见黄虹霞:由公司之意义浅谈一人公司之立法拟议载《万国司法》2001年第2期
(5)江平新编公司法教程北京司法出版社1994
(6)朱慈蕴公司法人人格否定法理研究司法出版社1998
(7)朱慈蕴公司法人人格否定法理研究司法出版社1998
(8)参考刘平一人公司制度的司法思虑载《现代法学》2002年第1期
(9)严海良一人公司法人的法理学分析载常熟高专学报2002年第3期
(10)杨伏英一人公司设立条件的研究载南京航空航天大年夜学学报2002年4卷第4期
(11)拜见陈伟航论一人公司的司法规制贸易研究2002
(12)王涌一人公司导论载于《司法迷信》1997年第4期
(13)刘平一人公司制度的司法思虑载《现代法学》2002年第1期

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